Многие работники ошибочно считают, что если они постоянно задерживаются на работе, а их рабочий день не имеет четкого графика, то значит его можно назвать ненормированным. По смыслу – возможно, но по закону он будет считаться таковым, если в трудовом договоре работника будет сделана соответствующая запись, а вместе с ней появятся и дополнительные социальные гарантии, положенные работникам с официальным ненормированным днем. Разберемся, что значит по ТК РФ ненормированный рабочий в 2019 году. Изменения и свежие новости далее в статье.
Гибкий график работы, сверхурочная работа, а также банальные переработки по воле или капризу работодателя имеют с ненормированным рабднем мало общего. В соответствии со ст. 101 ТК РФ, где содержится соответствующее понятие, ненормированный рабочий день – это особый режим работы, когда сотрудник остается работать после трудового дня не постоянно, как это часто практикуется на российских предприятиях, а эпизодически по устной команде работодателя. Оставить «после работы» могут не любого сотрудника, а только того, кто занимает должность, которая в соответствии с коллективным договором или другим нормативным актом работодателя входит в перечень должностей с ненормированным рабочим днем.
Гибкий график, ненормированный день, сверхурочная работа – в чем разница?
Как уже было сказано выше, многие ошибочно принимают за ненормированный рабочий день гибкий график, когда установленное трудовым договором рабочее время сотрудник отрабатывает без фиксированного старта и финиша рабочего дня, которые определяются по взаимному согласию (статья 102 ТК РФ). Однако это совершенно разные вещи. В отличие от гибкого графика работы, который также фиксируется в трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему, ненормированный рабочий день имеет четкие границы. Если в ТД записано, что работник должен начать работу в 10:00, то он не может прийти на работу в 12:00, так как у него должность с ненормированным рабднем. Он обязан прийти в 10:00, иначе рискует получить дисциплинарное взыскание: замечание или выговор от начальства (ст. 192 ТК РФ). А за опоздание на 4 часа и более можно вообще уволить.
Таким образом, ненормированный рабочий день в отличие от гибкого графика имеет четкие границы, однако они могут быть «раздвинуты» по устной просьбе работодателя. Такие просьбы могут иметь эпизодический характер. Согласия сотрудника на работу сверх нормальной продолжительности рабочего времени не требуется как и дополнительной оплаты.
В оплате и в необходимости получения согласия работника на переработки кроется и отличие ненормированного рабочего дня от сверхурочной работы. Рассмотрим отличие подробнее.
Ненормированный рабочий день:
- не требует согласия лица на привлечение его к работе за пределами рабочего времени;
- не оформляется приказом (достаточно устного распоряжения начальства);
- оплата за ненормированный рабочий день не положена;
- количество эпизодических выходов «после работы» не регламентировано;
- работникам положен отпуск за ненормированный рабочий день – ТК РФ (ст. 119) устанавливает гарантии в виде не менее трех дополнительных дней отпуска. Естественно, оплачиваемых. В трудовом или коллективном договоре может быть прописано больше. Дни обязаны предоставить даже если своим правом эпизодически привлекать работника к трудовым обязанностям в неурочное врем работодатель так и не воспользовался в течение года.
Сверхурочная работа в 2019 году:
- требует обязательного согласия работника, не считая экстренных случаев;
- оформляется письменным приказом работодателя;
- продолжительность сверхурочной работы не может превышать 4-х часов в течение 2-х дней подряд и 120 часов в год;
- оплачивается не менее чем в полуторном размере за первые 2 часа и не менее чем в
- двукратном за последующие часы;
- дополнительный отпуск не положен.
Как видно из сравнения, по отпуску дополнительные дни за ненормированный рабочий день полагаются, а за работу в сверхурочном режиме не полагаются. Обратная ситуация с дополнительной оплатой, которая производится только за сверхурочную работу.
Как оформляется ненормированный рабочий день в 2019 году?
Если сотрудник периодически выполняет рабочие обязанности за пределами установленного рабочего времени, то это должно быть отражено в его трудовом договоре (ст. 100 ТК РФ). Соответствующие пометки вносятся и в правила внутреннего распорядка не предприятии, где должно быт выпущено положение о ненормированном рабочем дне. Работнику, трудовые обязанности которого растягиваются за стандартный 8-часовой рабочий день или за 10-12 часовую рабочую смену, не стоит пренебрегать официальным закреплением ненормированного дня. Ведь оно, кроме похвалы начальства, еще и гарантирует работнику дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день. Об этом в договоре с сотрудником также должно быть написано.
Сколько часов можно перерабатывать?
Часто юристам задают вопрос: «Ненормированный рабочий день – это сколько часов?». Трудовой кодекс не регламентирует режим ненормированного рабочего дня по часам и не расшифровывает, сколько часов суммарно работодатель может привлекать работника к ненормированной работе. Однако, если работодатель слишком усердствует в своем праве привлекать работника к исполнению обязанностей за пределами нормальной продолжительности рабочего дня (делает это не эпизодически, а на постоянной основе), то это можно признать сверхурочной работой и «выбить» положенную компенсацию. Для этого придется обратиться в государственную трудовую инспекцию и суд. Такие случаи в судебной практике есть.
Надеемся, что, прочитав эту статью про ненормированный рабочий день: «Что это значит?» – вы уже не спросите.
Новая редакция Ст. 101 ТК РФ
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
Работнику, работающему , ненормированный рабочий день может устанавливаться, только если соглашением сторон трудового договора установлена неполная рабочая неделя, но с полным рабочим днем (сменой).
Комментарий к Статье 101 ТК РФ
Ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка организации.
Особенность рассматриваемого режима работы времени заключается в том, что работник подчиняется общему режиму работы организации, но может задерживаться на работе по просьбе работодателя для выполнения своих трудовых обязанностей сверх обычной рабочей смены или вызываться на работу до начала рабочего дня.
Следует обратить внимание, что к работе с ненормированным рабочим днем работники могут привлекаться только для выполнения своих трудовых функций, которые они должны осуществлять по трудовому договору. Следовательно, нельзя обязать работника выполнять какие-либо другие виды работ, в том числе и за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.
Трудовой кодекс РФ закрепляет, что ненормированный рабочий день устанавливается лишь для отдельных работников, включенных в специальный перечень (он прилагается к коллективному договору или правилам внутреннего распорядка, действующим в организации). Этот перечень может быть установлен также в отраслевых, региональных и других соглашениях.
Ненормированный рабочий день может применяться для лиц административного, управленческого, технического и хозяйственного персонала; лиц, труд которых не поддается учету во времени; лиц, которые распределяют время по своему усмотрению; лиц, рабочее время которых по характеру работы дробится на части неопределенной длительности.
Следует обратить внимание на то, что, применяя правила статьи 101 Трудового кодекса РФ, работодатель не должен получать согласия ни самого работника, ни представительного органа работников на привлечение (в дни производственной необходимости) работников к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени. Это право работодателя уже предусмотрено в условиях трудового договора. Работник при этом не вправе отказаться от выполнения таких работ. В противном случае - налицо грубое нарушение трудовой дисциплины. Заметим, что в данной статье содержится определение ненормированного рабочего времени, в котором сказано, что в соответствии с этим режимом работы работники могут привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для данного работника продолжительности рабочего времени.
Установление ненормированного рабочего дня не означает, что на этих работников не распространяются основные нормы трудового законодательства о нормах рабочего времени и времени отдыха. Поэтому привлечение к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени не может быть систематическим.
Поскольку режим работы с ненормированным рабочим днем предполагает определенные переработки сверх нормальной продолжительности рабочего времени, Кодекс, в качестве компенсации, предусматривает, что работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. В случае, когда такой отпуск (не менее трех календарных дней) не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени компенсируется с письменного согласия работника как сверхурочная работа (ст. 119 Трудового кодекса РФ).
Другой комментарий к Ст. 101 Трудового кодекса Российской Федерации
1. Своеобразие режима ненормированного рабочего дня состоит в том, что работник может по распоряжению работодателя выполнять свои трудовые обязанности за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для него в соответствии с Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. В ст. 101 ТК РФ подчеркивается, что такие переработки допускаются лишь в случае необходимости и должны носить не систематический, а эпизодический характер.
2. В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем обычно включаются работники.
Режим ненормированного рабочего дня часто используется работодателями для регулирования так называемых «переработок», однако при этом вызывает немало дискуссий.
Работодатели, как правило, уверены, что ненормированный рабочий день не ограничен по времени. Разумеется, это очень распространенная ошибка, связанная с непониманием установленных законом норм труда и отдыха и вместе с тем необоснованным желанием сэкономить на выплатах из фонда оплаты труда организации. То есть установление ненормированного рабочего дня является своего рода оптимизацией расходов на персонал. Безусловно, это удобная позиция, которая одобряется финансовыми контролерами, однако не всегда соответствует нормам трудового законодательства.
Между тем в прошлом году была сделана попытка ограничить количество часов «переработок» 120 часами в год , однако на текущий момент соответствующий закон все еще находится на рассмотрении. Причем Комитет Госдумы по федеративному устройству и вопросам местного самоуправления рекомендовал нижней палате парламента отклонить этот законопроект.
Попробуем разобраться, насколько справедливо толкование норм закона о ненормированном рабочем дне в пользу работодателя применительно к коммерческим организациям, в которых чаще всего возникает соблазн злоупотребления правом со стороны работодателя.
СКОЛЬКО ДЛИТСЯ НЕНОРМИРОВАННЫЙ РАБОЧИЙ ДЕНЬ?
Как мы знаем, законом определены нормы труда и отдыха, исходя из которых работникам устанавливается режим работы. Условия работы при ненормированном рабочем дне до сих пор являются оценочной категорией работодателя. А он часто понимает ненормированный день как имеющий начало, но не имеющий конца. Разумеется, такой подход к толкованию закона выгоден работодателю, но, как правило, невыгоден работнику. Значит ли это, что правда на стороне работодателя?
В нашей стране норма рабочего времени составляет 40 ч в неделю (ст. 91 ТК РФ), то есть при пятидневной рабочей неделе на один день приходится 8 ч рабочего времени. Вместе с тем есть случаи, когда эту норму можно превысить, не нарушив нормы закона. К таким случаям, как мы знаем, относится сверхурочная работа и ненормированный рабочий день.
Для сверхурочных работ в законе есть четкое ограничение — не больше 120 ч в год. Причем запрещается привлекать работника к сверхурочной работе длительностью более чем 4 ч два дня подряд. Это связано с тем, что при переработках нарушается баланс между работой и отдыхом, что в итоге приводит к неэффективному труду и неудовлетворительным результатам деятельности.
В отличие от сверхурочных работ, в отношении ненормированного рабочего дня такие ограничения отсутствуют, то есть ни ограничения, установленные законом для привлечения к сверхурочной работе, ни гарантии и компенсации, связанные с такой работой, на труд работников с ненормированным рабочим днем не распространяются .
Попробуем разобраться, почему все же законодатель выделяет ненормированный рабочий день в отдельную категорию сверхнормативного труда, в своего рода особый режим рабочего времени. Согласно ст. 97 ТК РФ работа в режиме ненормированного рабочего дня является работой за пределами установленной продолжительности рабочего времени. То есть речь идет о сверхнормативной, дополнительной, выходящей за рамки рабочего дня работе. Законодатель в ст. 101 ТК РФ сделал оговорку об эпизодичности привлечения к такой работе, однако проблему с недобросовестным использованием труда это не решило. Критерии или признаки эпизодичности в нормативных правовых актах в настоящее время отсутствуют. А компенсации, которые работник получает взамен своих сверхнормативных трудозатрат, порой явно ниже этих трудозатрат.
Особо отметим, что введение ненормированного рабочего дня для работников не означает, что на них не распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, порядок учета рабочего времени и т. д. 2 Эти работники на общих основаниях освобождаются от работы в дни еженедельного отдыха и праздники. Поэтому привлекать работников, которым установлен ненормированный рабочий день, к работе в их выходные и нерабочие праздничные дни можно только с применением положений ст. 113 и 153 ТК РФ.
КОМУ МОЖНО УСТАНОВИТЬ НЕНОРМИРОВАННЫЙ РАБОЧИЙ ДЕНЬ?
Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем не определен нормативными правовыми актами, поэтому, как правило, он устанавливается в локальном нормативном акте работодателя, например, правилах внутреннего трудового распорядка или положении об учете рабочего времени.
Исключение — установление ненормированного рабочего дня водителям. Так, согласно ч. 2 ст. 329 ТК РФ особенности режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда отдельных категорий работников, труд которых непосредственно связан с движением транспортных средств, устанавливаются Минтрансом России.
В соответствии с Положением об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей ненормированный рабочий день может устанавливаться:
Водителям легковых автомобилей (кроме автомобилей-такси);
Водителям автомобилей экспедиций и изыскательских партий, занятым на геологоразведочных, топографо-геодезических и изыскательских работах в полевых условиях.
Количество и продолжительность рабочих смен по графикам работы (сменности) при ненормированном рабочем дне водителей устанавливаются исходя из нормальной продолжительности рабочей недели, а дни еженедельного отдыха предоставляются на общих основаниях.
Нельзя не отметить, что у режима ненормированного рабочего дня есть интересные особенности:
Его можно установить для конкретной должности, а не для структурного подразделения в целом;
Привлечение к работе сверх нормативного времени должно быть обусловлено производственной необходимостью;
Виды работ, выполняемых в сверхнормативное время, не должны отличаться от обычной работы, выполняемой в рамках трудового договора, должностной или рабочей инструкции.
КАК УСТАНОВИТЬ НЕНОРМИРОВАННЫЙ РАБОЧИЙ ДЕНЬ?
Условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня нужно обязательно закрепить в трудовом договоре с работником. Приведем примерную формулировку:
2.1. Работнику устанавливается ненормированный рабочий день.
2.2. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день работника составляет шесть календарных дней.
Локальным нормативным актом, в котором устанавливается перечень должностей с ненормированным рабочим днем, как правило, являются правила внутреннего трудового распорядка (см. пример).
Чтобы работника, которому установлен ненормированный рабочий день, привлечь к сверхнормативной работе, достаточно письменного или устного распоряжения работодателя либо собственного понимания необходимости этого. К слову, для привлечения работника к сверхурочной работе работодателю следует соблюсти ряд условий, в том числе получить согласие работника.
При этом надо помнить, что работодатель вправе привлекать работников с ненормированным рабочим днем к работе за пределами обычного рабочего времени только для выполнения работ, обусловленных трудовым договором, и не может поручать иную работу. То есть если работник работает делопроизводителем, его нельзя привлечь к выполнению работы водителя или секретаря (для этого уже нужно будет заключать трудовой договор о работе по совместительству).
Важные нюансы
1. Работник, которому установлен ненормированный рабочий день, не может отказаться от работы за пределами рабочего дня (смены), если в этом есть необходимость. Такой отказ работодатель может расценить как неисполнение трудовых обязанностей и привлечь работника к дисциплинарной ответственности.
2. Ненормированный рабочий день — это эпизодическое привлечение к сверхнормативной работе. То есть в целях соблюдения баланса рабочего времени и времени отдыха работать сверх нормы можно время от времени, а не каждый день.
3. Выполнение работы сверх норматива не означает, что можно при этом выполнять любую работу, не поименованную в должностной инструкции. Обязанностей у работника больше не становится, увеличивается лишь время, потраченное на работу.
4. Несомненным плюсом для работника, работающего в режиме ненормированного рабочего дня, является установление дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью не менее трех дней. Данный отпуск можно присоединить к ежегодному основному оплачиваемому отпуску или заменить денежной компенсацией (по заявлению работника).
5. Если нужно установить ненормированный рабочий день конкретному работнику, необходимо соблюсти процедуру документального оформления такого режима.
6. Установленный режим ненормированного рабочего дня позволяет задерживать работника на работе без оформления сверхурочной работы и, соответственно, ее оплаты по повышенным ставкам.
7. Работодателю не нужно вести учет переработок и следить за их лимитами.
8. Ненормированный рабочий день не распространяется на работу в выходные и праздничные дни, только на рабочие для конкретного работника дни.
9. Если работодатель злоупотребляет правом на привлечение к работе в условиях ненормированного рабочего дня, работник может обратиться с жалобой в трудовую инспекцию или в суд (ст. 352, 356, 391 ТК РФ). В итоге систематические переработки могут признать в качестве сверхурочной работы и обязать работодателя выплатить соответствующую компенсацию. Кроме того, за нарушение норм трудового права работодателю грозит административная ответственность по ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
КАК ОТДЫХАТЬ В УСЛОВИЯХ НЕНОРМИРОВАННОГО РАБОЧЕГО ДНЯ?
Как мы уже отметили, переработки в условиях ненормированного рабочего дня компенсируются предоставлением дополнительных дней к отпуску. Продолжительность данного отпуска не может составлять менее трех календарных дней, если большая продолжительность не установлена в локальных нормативных актах организации (ст. 116, 119 ТК РФ; п. 3 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях).
Правила подсчета стажа , необходимого для получения дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день, в трудовом законодательстве не установлены. Традиционно такой стаж определяется по аналогии со стажем для основного оплачиваемого отпуска, то есть в него включается:
Время фактической работы;
Время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность);
Время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
Соответственно, не включается в этот стаж:
Время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;
Время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.
Важным моментом является возможность замены дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день денежной компенсацией по заявлению работника с ограничениями применительно к отдельным категориям работников (ст. 126 ТК РФ).
Дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день или денежная компенсация предоставляются либо на основании графика отпусков, либо по письменному заявлению работника. Заявление составляется в произвольной форме (если, конечно, его форма не утверждена локальным нормативным актом организации) и подается в кадровую службу в установленном в организации порядке.
Текст заявления о предоставлении дополнительного отпуска может быть таким:
Прошу предоставить мне ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день с 1 августа 2018 г. на три календарных дня.
Если работник решит получить денежную компенсацию вместо дополнительного отпуска, он может составить заявление следующего содержания:
Прошу заменить мне денежной компенсацией 6 календарных дней ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день.
В заключение хотелось бы сказать, что в части установления ненормированного рабочего дня сложился достаточно вольный подход к толкованию закона. Изменить ситуацию можно только изменением нормы закона. Упомянутый в начале статьи законопроект 1 является попыткой решения проблемы ненормативного использования труда работников без какого-либо учета и, соответственно, оплаты. Но он предлагает лишь ограничить время, установив лимит переработок в течение года.
Автор данной статьи полагает целесообразным предусмотреть категории работников, которым можно вводить ненормированный рабочий день, и считает разумным установить четкое понятие ненормированного рабочего дня, определив отличительные от сверхурочной работы признаки, поскольку, как мы знаем, работодатели все сомнения обычно трактуют в свою пользу.
Кроме того, по мнению автора, было бы нелишним установить баланс между трудозатратами работника, работающего в условиях ненормированного рабочего времени, и предоставляемым ему дополнительным отпуском, установив пропорциональное соотношение отработанного сверхнормативно времени и компенсации за него.
Для этого, разумеется, необходимо учитывать работу работника в установленном порядке и документально это оформлять — приказом и отметкой в табеле учета рабочего времени.
Законопроект № 134447-7 «О внесении изменений в статьи 101 и 119 Трудового кодекса Российской Федерации в части ограничения использования ненормированного рабочего дня».
НЕНОРМИРОВАННЫМ РАБОЧИМ ДЕНЬ
ДЗУГКОЕВА Зарина Вадимовна,
аспирантка кафедры трудового права и права социального обеспечения Московской государственной юридической академии им. О.Е. Кутафина (МГЮА)
Краткая аннотация: статья посвящена исследованию одного из видов режима рабочего времени - ненормированного рабочего дня. Анализируется содержание понятия «ненормированный рабочий день», выявляются противоречия в правовом регулировании этого режима, вносятся предложения по совершенствованию действующего трудового законодательства в указанной сфере: определение пределов продолжительности времени и компенсаций, а также круга лиц, которым ненормированный рабочий день не должен устанавливаться.
This article is dedicated to one of the forms of working conditions - unlimited workday. The article analyzes the content of such concept as «unlimited workday», reveals conflicts in legal regulations of such order, and makes suggestions on improvement actual labour law in mentioned sphere: definition and compensations, and also circle of persons to whom unlimited workday shouldn"t to provide.
Ключевые слова: режим рабочего времени; ненормированный рабочий день; продолжительность рабочего времени; эпизодичность; необходимость.
Working time regimen; unlimited workday; working time duration; episodically; necessity.
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст. 101 ТК РФ)1.
Полагаем, что используемый законодателем термин «ненормированный рабочий день» недостаточно корректный, поскольку «ненормированность» как таковая имеет отношение не к рабочему дню в целом (он является нормированным, т.е. установленной продолжительности), а к работе за пределами установленной продолжительности рабочего дня, которая, по смыслу закона, также должна нормироваться и учитываться. Кроме того, в ст. 101 ТК РФ говорится лишь о дне, а гл. 16 ТК РФ регулирует «Режим рабочего времени» в целом.
Следует согласиться с Л.Я. Островским,
что ненормированный рабочий день не является какой-то особой нормой рабочего времени, отличающейся от нормального или сокращенного рабочего дня, и уже с этой точки зрения не может быть поставлен в ряд с ними.2
Исторически основным критерием для ненормированного рабочего дня называлось увеличение объема работы. Так, например, Н.Г. Александров определил «ненормированный рабочий день как день, который не ограничен во времени, а ограничен объемом работы»3. Е.А. Панова ненормированный рабочий день рассматривает как неограниченный твердо установленным количеством часов, а определяемый объемом работы.4 Авторы Энциклопедического словаря «Трудовое право» определяют ненормированный рабочий день как «вид рабочего дня работников, труд которых по характеру их деятельности не может быть ограничен рамками нормального рабочего дня»5.
На наш взгляд, такие определения не отвечают правовой природе рабочего дня. Беря
1 Трудовой кодекс РФ. Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.
Островский Л.Я. Рабочее время по советскому трудовому зако-
нодательств. Мн.: Изд-во АН БССР, 1963. 157 с.
3 Александров Н.Г. Советское трудовое право. Госюриздат, 1952. С. 203-204.
4 Панова Е. А. Правовое регулирование труда в совхозах. М., Госюриздат, 1960. С. 56.
5 Трудовое право: Энциклопедический словарь. М.: БСЭ, 1959. С. 246.
за критерий определения понятия ненормированного рабочего дня объем работы или круг обязанностей, авторы недооценивают значение рабочего времени как важнейшего элемента меры труда.
В ст. 101 Трудового кодекса РФ подразумевается тот режим работы, который характеризует временную составляющую труда работника. Об этом же свидетельствуют названия раздела и главы Кодекса - «Рабочее время» и «Режим рабочего времени».
1) ненормированный рабочий день - это особый режим работы;
2) он устанавливается только для отдельных работников, перечень которых должен быть закреплен первоначально коллективным договором или другим нормативным актом;
3) для привлечения работников к работе на условиях ненормированного рабочего дня необходимо распоряжение работодателя;
4) режим ненормированного рабочего дня применяется исключительно при необходимости;
5) к работе на условиях ненормированного рабочего дня работники могут привлекаться эпизодически (т.е. от случая к случаю, а не систематически);
6) ненормированный рабочий день означает выход за пределы нормальной продолжительности рабочего времени;
7) в условиях ненормированного рабочего дня работник должен выполнять не дополнительную работу, а свои трудовые функции.
Таким образом, в отношении ненормированного рабочего дня квалифицирующим признаком особого режима работы выступает его отличие по любому из указанных выше параметров от общеустановленного режима работы в организации. Причем, в соответствии с содержанием критерия, указанного в пункте 6, такое отличие должно быть в сторону увеличения от нормы. Подобное пояснение представляется необходимым в связи с тем, что и неполный рабочий день, и неполная рабочая неделя, и почасовая оплата также являются особенностями режима рабочего времени, однако
эти положения в данном случае не выступают в качестве квалифицирующих.
В литературе было высказано мнение о необходимости установить удлиненный рабочий день для лиц, у которых переработка носит постоянный характер.6 На наш взгляд, такая точка зрения не согласуется с позицией законодателя. Ненормированный рабочий день лишь допускает возможную переработку, а не предполагает переработку, носящую постоянный характер. Поэтому положение, когда отдельные категории работников, имеющие ненормированный рабочий день (например, топ менеджеры), систематически работают во внеурочное время, является ненормальным. Для устранения такого положения целесообразно изменить режим рабочего времени, установить им суммированный учет рабочего времени.
Определение и содержание понятия режима работы вызывает оживленные споры среди ученых-специалистов по трудовому праву.7 Так, отсутствие установленной продолжительности ненормированного рабочего дня дает основания рассматривать его как оценочное понятие в трудовом праве. Во-первых, по субъективному составу установления - ненормированный рабочий день связан с перечнем. Во-вторых, продолжительность труда лиц с ненормированным рабочим днем не может протекать беспредельно, неограниченно во времени. Действительное значение ненормированного рабочего дня заключается не в отсутствии государственного (законодательного) регулирования, а в том, что при известных обстоятельствах, в порядке исключения и при условиях особой материальной компенсации (дополнительный отпуск) допускается работа сверх норм.
Полагаем, что ст. 101 ТК РФ не противоречит ст. 37 Конституции РФ и ст. 2, 4, 21, 22,
6 Венедиктов В.С. Правовое регулирование рационального использования рабочего времени: Автореф. дисс. ... на соиск. канд. юрид. наук. Харьков, 1984. 15 е.; Воеводенко Н.К. Совершенствование трудового законодательства о работниках с ненормированным рабочим днем // Проблемы государства и права. Труды научных сотрудников и аспирантов. М., 1974, Вып. 9. С. 199-208 и др.
7 Процевский А.И. Рабочее время и рабочий день по советскому трудовому праву. М.: Госюриздат, 1963. 182 е.; Муксинова Л.А. Рабочий день и рабочая неделя по советскому трудовому праву: Автореф. дисс. ... на соиск. канд. юрид. наук. М., 1962. 16 е.; Муксинова Л.А. Проблемы регулирования рабочего времени в СССР. М.: Юрид. лит-ра, 1969. 216 е.; Силаев В. Ненормированный рабочий день // Социалистическая законность. М., 1970. № 5. С. 68-69 и др.
91, 99 ТК РФ. Статья 37 Конституции РФ устанавливает запрет на принудительный труд, к которому в соответствии со ст. 4 ТК РФ, в частности, относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), согласно ТК РФ он имеет право отказаться от ее выполнения, в том числе в связи с выплатой ему заработной платы не в полном размере.
Работник, работающий на условиях ненормированного рабочего дня, в настоящее время привлекается к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени (фактически к сверхурочной работе) в упрощенном порядке без четкой регламентации таких понятий, как «при необходимости» и «эпизодически» (для сравнения: порядок привлечения к сверхурочным работам установлен ст. 99 ТК РФ), не получает оплату за свой труд в нарушение ст. 37 Конституции РФ, ст. 21 и ст. 22 ТК РФ, и за отказ от работы за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в соответствии с гл. 30 ТК РФ. При этом, в нарушение ст. 91 ТК РФ работодатель не учитывает время, фактически отработанное работником сверх установленной его продолжительности, что влечет за собой нарушение ограничения на сверхурочные работы, установленного ст. 99 ТК РФ. Следствием увеличения фактической продолжительности рабочего времени является уменьшение времени отдыха, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению, что не соответствует, в частности, нормам ст. 37 Конституции РФ, ст. 2, 21 и 22 ТК РФ.
Президенту РФ Путину В.В., Председателю Правительства РФ Медведеву Д.А., Президенту РАН Фортову В.Е., Генеральному Прокурору РФ Чайке Ю.Я.
ненормированный рабочий день, дополнительный отпуск в ИХКГ СО РАН
Я много лет проработала в СО РАН, в том числе Институте химической кинетики и горения Сибирского отделения Российской академии наук около восьми лет инженером инаучным сотрудником. В течение всего периода времени я распределяла время для работы по своему усмотрению. В таком случае, трудовым законодательством РФ предусмотрен ненормированным рабочий день.
В соответствии с Постановлением Народного комиссариата труда СССР от 13 февраля 1928 года № 106 "О работниках с ненормированным рабочим днём":
1. Ненормированный рабочий день в учреждениях, предприятиях и хозяйствах может применяться: а) для лиц административного, управленческого, технического и хозяйственного персонала; б) для лиц, труд которых не поддается учету во времени (консультанты, инструкторы, агенты и пр.); в) для лиц, которые распределяют время для работы по своему усмотрению ; г) для лиц, рабочее время которых по характеру работу дробится на части неопределенной длительности. 2. Списки профессий, должностей и работ, по которым допускается применение ненормированного рабочего дня, разрабатываются соответствующим профсоюзом и хозорганом и включаются в коллективный договор. 3. Применение ненормированного рабочего дня в государственных учреждениях с нормированной заработной платой допускается в отношении работников, занимающих должности, перечисленные в особых перечнях. 4. В трудовых договорах или в коллективных договорах, или в Правилах внутреннего распорядка должны быть перечислены все основные обязанности, составляющие объем работы лиц, отнесенных к ненормированному рабочему дню в порядке ст. 2. В соответствии со статьёй 101. "Ненормированный рабочий день" ТК РФ: Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников. Тем не менее, ни в трудовых договорах с работниками, ни в коллективном договоре, ни в Правилах внутреннего распорядка сведений о работе в режиме ненормированного рабочего дня сведений не имеется. В течение всего периода работы мой ежегодный оплачиваемый отпуск составлял 28 календарных дней. В то время как, в соответствии со статьёй 119. "Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем": Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней . Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством Российской Федерации, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, - органами власти субъекта Российской Федерации, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления.
Ранее я выполняла те же должностные в Институте катализа СО РАН и Институте неорганической химии СО РАН, где ненормированный рабочий день был оформлен документально. В РАН существуют общие правила (), в соответствии с которыми, устанавливается ненормированный рабочий день и предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска.
24 сентября 2011 года мной было подано соответствующее заявление о нарушениях трудового законодательства в Государственную инспекцию труда в Новосибирской области. Мне был дан ответ инспектором труда Морозовой М.М., затем., руководителем ГИТ НО Тодером В.А., начальником Управления Роструда Воробьевым И.А о том, что моё обращение безосновательно, так как ненормированный день в ИХКГ СО РАН не предусмотрен, и отсутствуют приказы о привлечении меня к работе во внерабочее время. 03 июня 2012 года мной была подана жалоба в Федеральную инспекцию труда, но ответ по существу до сих пор дан не был. Мои обращения к руководству РАН и СО РАН так же остались без внимания.
При моём обращении в Прокуратуру Новосибирской области мне так же неоднократно давались ответы, что действия работодателя правомерны.
Несмотря на то, что в соответствии с пунктом 6 статьи 8. "Направление и регистрация письменного обращения" Федерального закона от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации":
Запрещается направлять жалобу на рассмотрение в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу, решение или действие (бездействие) которых обжалуется.
Моё обращение было переадресовано в Прокуратуру Новосибирской области, действия которой мной обжалуются.
С этими ответами я не согласна, поскольку наличие приказов о привлечении работников к работе во внерабочее время обязательно при сверхурочной работе. Лица, которые распределяют время для работы по своему усмотрению, имеют ненормированный режим рабочего дня даже если не привлекаются к работе во внерабочего дне. Ненормированный рабочий день для научных сотрудников и других работников предусмотрен ведомственными нормативными актами РАН. Отсутствие такого режима работы в ИХКГ СО РАН является систематическим нарушением прав работников со стороны администрации ИХКГ СО РАН.
ПЕРЕЧЕНЬ ДОЛЖНОСТЕЙ
работников с ненормированным рабочим днем,
приказ РАН 39-1663 от 19.05.94
Руководители (начальники, директора) института, Отделений (Центров) и их заместители.
Заведующие (начальники, директора) отделов, секторов, канцелярий, служб, групп, бюро, редакций, лабораторий, мастерских, цехов, гаражей, участков, складов, архивов, хозяйств и их заместители (помощники и исполняющие их обязанности).
Ученые секретари института, отделений и их заместители и исполняющие их обязанности. Ведущие и старшие консультанты, консультанты. Инженеры, конструкторы, энергетики, механики, экономисты, электроники, программисты, художники, технологи всех категорий (ведущие, главные, первой, второй и третьей категорий).
Научные сотрудники всех категорий (гнс, внс, снc, нс, мнс). Стажеры-исследователи.
Главные и ведущие бухгалтеры, их заместители и исполняющие их обязанности. Бухгалтеры всех категорий. Старшие кассиры, кассиры.
Техники, мастера, инженеры-механики всех категорий.
Старшие лаборанты и лаборанты. Старшие лаборанты-исследователи и лаборанты-исследователи.
Референты, помощники руководителей института, отделений, управлений и служб. Главные юрисконсульты, юрисконсульты.
Старшие инспектора. Старшие инструкторы и инструкторы.
Начальники пожарно-вахтенной охраны. Начальники караула и помощники по пожарной охране.
Секретари-машинистки. Секретари редакций.
Старшие диспетчеры, диспетчеры. Старшие табельщики, табельщики. Нормировщики.
Полагаю, что данное обращение должно быть рассмотрено Генеральной прокуратурой РФ.
В связи с имеющимися нарушениями, прошу обязать работодателя:
1. оплатить неиспользованный дополнительный оплачиваемый отпуск за весь период работы из расчёта 7 календарных дней в год;
2. составить список должностей работников ИХКГ СО РАН с ненормированным рабочим днём, в соответствии с приказом РАН 39-1663 от 19.05.94 ;
3. привлечь виновных лиц к ответственности.
Калетина Маргарита Владимировна
17.10.2013 (05:52:53)
За! | Против! |